外挂制造者认定从犯，情节特别严重获轻判

【案情简介】

2012年6月，成某（另案处理）为牟取非法利益，经与焦某某共谋，由焦某某制作、升级维护针对《＊＊世界》网络游戏的“外挂”软件，由成某通过网络对外销售。至2014年2月案发，成某通过网银陆续转账至焦某某账户人民币（以下币种同）605306元。后因遭游戏公司检举，侦查人员通过伪装成玩家，与成某取得联系，获取线索，最终在焦某某与成某合租的出租屋内将二人抓获。

【办案经过】

在得知焦某某被拘留后，在深圳工作的姐姐非常惶恐，但又不敢将此消息告知远在他乡的父母。通过网络搜索对比，最终通过马成律师团刑事辩护网预约咨询。到了律所后，专门办理网络犯罪的团队律师亲自接待了焦小姐，在耐心地解答焦小姐疑问的同时也强调，外挂软件属于非法出版物，若违法所得有十万元以上，就属情节特别严重，会被判处五年以上有期徒刑。鉴于焦小姐对案件详情也不甚了解，团队律师建议尽快委托律师会见了解情况，作好辩护准备。焦小姐对团队律师的专业水准与服务态度非常认可，遂二话不说便签订了委托协议，当场缴纳了侦查阶段的费用。

团队律师第二天便前往看守所会见焦某某。焦某某得知姐姐为其操心劳累，感到非常自责后悔，一时情绪失控。团队律师在安抚其情绪的同时，通过耐心地引导和询问，不断了解案情，挖掘有利情节。经过多次会见及团队讨论，马成律师初步拟定了从犯罪轻的辩护策略，随后团队律师在侦查阶段、审查起诉阶段均向公安机关、检察机关提交了法律意见书与取保候审申请书。然而公安机关与检察机关均认为焦某某与成某仅是分工不同，所起作用并无主次之分，故不应当认定其为从犯。然而团队律师仍然坚持自己的正确观点，在庭审阶段发表了详尽的辩护意见，简略如下：

一、焦某某与同案关系人成某之间具有从属关系，应认定为从犯，理由如下：

1、虽然成某在笔录中称其忘记是谁主动发起共谋，但从辩护人申请法院调证的短信记录来看，实际上是成某主动邀请焦某“入伙”，是犯意的发起者；

2、从成某的供述，其查获的银行流水来看，成某不仅与焦某某有合作关系，也与其他游戏的外挂制作者有合作，可见焦某某不过是成某合作者之一，主要运营的核心仍是成某而非焦某某；

3、从事后分赃的情况来看，实际上焦某某与成某某就该外挂软件获得的收入分成是4:6,也可以看出二人对自身的作用和地位也是有主从之分。

二、焦某某是初犯，具有如实供述和积极退赔的从轻处罚情节，且在家属的帮助下赔偿游戏公司经济损失并取得谅解，可从轻处罚。

【判决结果】

最终，法院采纳了马成律师全部辩护意见，认定焦某某构成非法经营罪，情节特别严重，但其仅起次要作用，为从犯，其有坦白悔罪，积极退赃等情节，决定减轻处罚，仅判处有期徒刑三年。

【相关法条】

    《中华人民共和国刑法》

第二百二十五条　【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。